忠誠協議可以約定禁止配偶與同性發生關係嗎？

之前我們有遇到過這樣一個諮詢，說另一半出軌，還是個同性，對方也承認了自己的錯誤，現在想讓對方寫一份忠誠協議，可不可以在協議裡面約定禁止與同性發生關係？如果發生了就進行賠償？

誠然，當得知配偶一方是同性戀的時候，一般人都會覺得「天都塌了」，有的人可能第一反應是離婚，有的人可能會為了孩子、父母等理由試圖維持婚姻關係。

我們也不去評價別人的人生，但這類案件中牽扯出來一些值得思考的法律問題：夫妻之間是否可以通過忠誠協議來維繫婚姻關係？這種情況下，男方到底算不算出軌？會不會直接判離婚？等等。

今天我們就先來說說這些問題。

小陳跟老公是在大學的時候認識的，從大學戀愛再到結婚，小陳一直覺得自己很幸福。

但是結婚拍婚紗照的時候，小陳覺得有點不對。

拍婚紗照的時候，親吻、擁抱都是不可少的動作，但是小陳的丈夫在拍接吻這個動作的時候，表示自己感到有點噁心。雖然感到有點奇怪，但是小陳還是沒在意，結婚之後兩人生活還是很幸福的。

結婚之後，有一次她的老公出了一次車禍，車禍發生之後，她老公慢慢恢復了正常，但是之後小陳發現他對夫妻的兩性生活比較排斥，有一次翻看她老公手機的時候，她發現她老公加了很多同性戀群，然後她徹底明白了。

可是小陳不想離婚，更不想在這種情況下離婚，不僅是因為自己不願意離婚，更是不想讓別人知道自己的家事，怕丟臉。

於是小陳與男方攤牌了，如果要維持夫妻關係，必須簽署忠誠協議，「如果一方出現道德問題，背叛另外一方，或者有婚外情等行為，則應賠償對方名譽和精神損失35萬元」。

男方也承認了自身了的「錯誤」並簽了這份《忠誠協議》。

然而，這張《忠誠協議》並沒能給維持兩人的關係。

因為小陳後來在丈夫的手機上看到了自己的丈夫與其他男性的親密照片，小陳此時再也不能忍了，在小陳的質問下，對方也坦白了。

小陳最終決定提起離婚訴訟，要求小傅依照《忠誠協議》賠償35萬元。

經過法院協調，雙方以調解結案，男方向女方支付五萬元，並同意離婚。

其實關於忠誠協議這個東西來說，在目前的法律上其實是沒有忠誠協議這個概念的，但是近年來，隨着夫妻間簽訂「忠誠協議」越來越常見，司法審判實踐中對於「忠誠協議」的態度也越來越開明，基本上從最早的認為「忠誠義務屬道德義務而非法律義務」，轉變為「忠誠協議也是一種合同，如無無效事由，應受法律保護」。

但是，在實踐中，忠誠協議的樣式五花八門，有的協議約定「一方」出軌」則淨身出戶」，有的協議約定「婚外情一方放棄孩子撫養權」。

其中，有些協議因為規範性強而被法院認可，有的協議因為太多瑕疵而被認定為無效，所以具體而言要注意這些內容：

1、「忠誠協議」要雙方自願簽訂

2、忠誠協議只能約定財產問題，但約定的「淨身出戶」在審判中只會作為參考

忠誠協議中不能約定侵犯對方人格、名譽、人身自由、身體健康權的條款，比如約定」出軌」一方自斷一指。忠誠協議中也不能約定」出軌」一方放棄孩子撫養權、探視權、繼承權等等，因為這些權利都屬於人身權益，在今天的法律框架下，是不可以通過協議進行剝奪的。

同時「忠誠協議」若約定違反忠誠義務一方需承擔過於嚴苛的財產責任的，比如約定「出軌方」承擔巨額賠償金，或者約定「出軌方」放棄所有夫妻共同財產，在審判實踐中，法院往往會基於公平原則，結合雙方的經濟狀況，適當參照但不完全按照該協議進行裁判。

3、忠誠協議要明確「出軌」的含義

「出軌」、「外遇」並不是法律概念，因此，在協議中如果僅僅規定了這種字眼，在實際操作過程中，可能會發生理解上的歧義。在製作協議的過程中，最好明確這些概念的具體含義，可以通過列舉的行為類型來進行明確。同時也要注意合理性和公平性，不能認為「與異性/同性聊天」 也算「出軌」、「外遇」，需要符合一般社會公眾的判斷標準。

4、忠誠協議中的離婚財產約定只能屬於離婚協議條款

「忠誠協議」中關於離婚後財產分割的約定不應作為確定雙方具體民事權利義務的約定，也不應該作為夫妻財產分割的依據。如果「忠誠協議」對離婚後財產分割問題做了明確約定，則該約定屬於離婚協議條款。

涉及到離婚財產分割的約定屬於附條件生效的條款，簽署此條款只意味着成立而並未生效，在離婚成既成事實前，任何一方都有反悔的空間。

那麼忠誠協議可以禁止配偶與同性發生關係嗎?

從上述案件來看，男方的行為違反了忠誠協議。

但是，我們無法通過忠誠協議禁止配偶與同性發生關係，因為這是配偶一方的人身自由權利，無法通過忠誠協議予以剝奪。如果在設立了忠誠協議，並且明確將「婚外與同性戀發生性關係」定義為「出軌」行為時，我們可以基於忠誠協議向「出軌」方主張財產責任。

雖然社會在逐漸開放，更包容，但是無論如何都不應該傷害到別人。

而明顯欺騙女方結婚的男同，沒有絲毫的責任感和擔當。

而同妻明明是合法妻子，卻被勾勒成第三者，被當成了形婚對象和丈夫掩飾屬性的擋箭牌。到頭來，所有一切都是一場空。

有人說，我們只有從根源上，對同性關係能夠恰當地理解，只有同性婚姻能夠被考慮、被接受、被尊重，癥結才會慢慢解開。

只不過，說時容易，做起來卻很難！

而對於同妻們，我想說早點解脫才是硬道理。